我國(guó)的刑罰最早可以追溯到原始社會(huì)時(shí)期，氏族習(xí)慣法和早期軍事活動(dòng)構(gòu)成刑罰的兩個(gè)源頭。殷商時(shí)期的刑罰種類(lèi)就已經(jīng)增加很多，尤以肉刑數(shù)量繁多，對(duì)奴隸階級(jí)的壓迫十分嚴(yán)酷，帶有極強(qiáng)的原始性和殘酷性。

較之于夏商時(shí)期，西周時(shí)期更加注重對(duì)內(nèi)部的統(tǒng)治，制定了明確的五刑體系和量刑原則，雖然與政治實(shí)踐有一定的差異，并未完全的施行，但它所體現(xiàn)的人道主義精神標(biāo)志著古代政治文明逐漸達(dá)到一個(gè)新的高度。

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一、刑罰的起源及刑的初期形態(tài)

1、刑罰起源的兩種解釋

在文明社會(huì)之前相當(dāng)長(zhǎng)的歷史時(shí)期，由于人口稀少，生產(chǎn)力水平低下，社會(huì)組織松散，生存環(huán)境惡劣，人的生命較短，朝不保夕，沒(méi)有成文的規(guī)定，有的只是自然的習(xí)慣。刑罰不是自古就有的，是特定歷史階段的產(chǎn)物。其中所重點(diǎn)懲罰的是盜竊和爭(zhēng)斗，因?yàn)槟切┦亲畛Ｒ?jiàn)的也是損害利益最多的行為，早期懲罰較為單一，多為處死和賠償財(cái)物。

以上的習(xí)慣法，還稱(chēng)不上嚴(yán)格意義上的刑罰，只能視為是早期刑罰的萌芽。自人類(lèi)社會(huì)出現(xiàn)私有財(cái)產(chǎn)，階級(jí)分化隨之出現(xiàn)，由此產(chǎn)生了維護(hù)私有財(cái)產(chǎn)和特權(quán)階級(jí)利益的法律萌芽，那就是習(xí)慣法，它們通常以一種規(guī)則的形式出現(xiàn)，限制使用武力而不致引起流血冤仇的種種條件，嚴(yán)重的違規(guī)，倘若影響到部落的安全，可以名正言順地使用極刑，不論是直接處決或間接地?cái)嘟^違規(guī)人一切賴(lài)以生存的經(jīng)濟(jì)憑借，都會(huì)使之難以生存下去。

習(xí)慣法在群體中是約定俗成的，是全體成員普遍需要遵守的行為準(zhǔn)則。早期刑罰正是從習(xí)慣法中發(fā)展起來(lái)的。早期刑罰與軍事活動(dòng)是密不可分的。早在先秦時(shí)期，就有兵刑無(wú)別之說(shuō)。戰(zhàn)爭(zhēng)需要軍隊(duì)，軍隊(duì)需要紀(jì)律，軍隊(duì)行動(dòng)要遵守號(hào)令，對(duì)于違反軍紀(jì)的人要加以處罰。

2、唐虞及夏時(shí)期諸刑

唐虞時(shí)期處在原始社會(huì)的末期，舜通過(guò)部落聯(lián)盟議事會(huì)，進(jìn)行了一系列社會(huì)改革，其中最為突出的是設(shè)九官，分工管理部落聯(lián)盟的內(nèi)部事務(wù)。這樣導(dǎo)致分化和對(duì)立更加明顯，進(jìn)一步擴(kuò)大了階級(jí)之間的差距，部落聯(lián)盟議事會(huì)開(kāi)始向貴族議事機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)變。

禹在位時(shí)期進(jìn)一步擴(kuò)大對(duì)外族的征服，多次發(fā)動(dòng)戰(zhàn)爭(zhēng)。直至夏朝建立，我國(guó)奴隸社會(huì)開(kāi)啟。這段時(shí)期的刑罰具有濃厚的原始性，可以說(shuō)是刑的初期形態(tài)。唐虞時(shí)期作為氏族社會(huì)的晚期，國(guó)家還未建立之時(shí)，是處在一個(gè)較早較原始的時(shí)間段里，不可能有象征性的刑罰如此的溫情。

越是早期社會(huì)，越?jīng)]有人文關(guān)懷，當(dāng)時(shí)不大可能憑借一種象征性的手段來(lái)維持基本秩序。慎到、墨子以及后來(lái)漢代學(xué)者所提出的象征性刑罰之說(shuō)，其根本原因是為了解釋附和自己的學(xué)說(shuō)。早期只有象征性刑罰而沒(méi)有肉刑，是后世學(xué)者的一種思想，或許并不是真實(shí)情況。

二、殷商的刑罰

1、繁多的肉刑

肉刑是損壞肉體的刑罰，受刑后無(wú)法復(fù)原，從輕到重分別是墨刑、劓刑、刖刑、宮刑和死刑。墨刑只是在行刑時(shí)給人造成暫時(shí)的痛苦，但不會(huì)給人造成行動(dòng)不便等功能障礙，其最大的痛苦實(shí)際是墨刑所留下的印記，是一種恥辱刑的記號(hào)。

一般來(lái)說(shuō)，墨刑的對(duì)象是對(duì)異族俘虜或者是同族之中犯罪較輕的人。殷商時(shí)期刖刑使用是比較多的，甲骨文中經(jīng)常有派人追亡奴的記載，由此來(lái)看實(shí)施刖刑也成為了一個(gè)防止奴隸逃亡的辦法。將奴隸處以刖刑，動(dòng)輒數(shù)十人，上百人，一方面懲罰了逃奴，另一方面起到了警示的作用。

五刑多見(jiàn)于甲骨文記載，黥刑的對(duì)象應(yīng)是對(duì)異族俘虜或者是同族之中犯罪較輕的人，劓刑則不能確定具體對(duì)象情況，刖受刑者較多的是仆，對(duì)方國(guó)首領(lǐng)處以刖刑的記錄也有一條，有對(duì)羌人實(shí)施宮刑的卜辭。死刑在甲骨文中發(fā)現(xiàn)得很多，對(duì)象多為仆、羌、屯，同時(shí)《盤(pán)庚》篇也有規(guī)定對(duì)族眾和貴族處死的文獻(xiàn)，但總的來(lái)看貴族一般不受肉刑。

2、特殊的徒刑

徒刑多為一種強(qiáng)迫罪犯服役的刑罰，商代的徒刑主要是分為囚禁、徒役和流放三種。大多見(jiàn)于文獻(xiàn)記載，但數(shù)量不多，與肉刑相比較為特殊，懲罰力度略輕，不傷及人的肢體，多是針對(duì)于族內(nèi)人士的。商代被囚禁的罪犯，不只是被限制自由，而且還要從事體力勞動(dòng)。徒役實(shí)際上是成為國(guó)家控制之下的奴隸，商湯在討伐夏桀之前，對(duì)軍隊(duì)頒布的軍令，恩威并施，用重賞重罰來(lái)申明軍令，用以驅(qū)使部眾努力作戰(zhàn)。

許諾眾人盡力輔佐會(huì)被大大獎(jiǎng)賞，而不服從命令的，就要連同妻室兒女一起降為奴隸，絕不赦免一個(gè)。商王還關(guān)注刑人的死活，有可能就是為了讓他們做事，被役使。還有謂流放，就是將罪犯逐出本族，流放至外地，雖然未毀人肢體，但將人排出群體生活，任其在外自生自滅，在當(dāng)時(shí)社會(huì)發(fā)展有限的情況下可以說(shuō)是一個(gè)比較重的刑罰了。

以上可以看出，商代刑罰適用范圍比較廣闊，對(duì)商王、貴族及族眾的行刑是個(gè)例，更多的刑罰是針對(duì)仆、羌、屯等，這些人大都是商王統(tǒng)治下的奴隸。夏王朝是以羌族為主建立的國(guó)家，商滅夏之后羌作為遺民，俘虜后被征為奴隸，鎮(zhèn)壓處罰。

在已知的刑罰對(duì)象中，占比例最大的是奴隸階層，在一定程度上說(shuō)明了商代的國(guó)家結(jié)構(gòu)、政治制度等都還比較原始。這是十分符合商代總體社會(huì)性質(zhì)的，作為一個(gè)典型的奴隸制社會(huì)，刑罰以鎮(zhèn)壓底層的奴隸為主。

3、炮格之刑新解

炮格其形式是類(lèi)似于鐵火判的，同樣是人接觸燒紅的熾鐵，要在燒紅的銅柱或者是圓木上行走，人一旦經(jīng)受不住炙熱，從柱子上掉下來(lái)，就會(huì)被下面的炭火活活燙死。實(shí)際上，商代的統(tǒng)治者以迷信鬼神著稱(chēng)，當(dāng)時(shí)的“神判”“天討”“天罰”的神權(quán)思想達(dá)到了頂峰?！耙笕俗鹕瘢拭褚允律瘛?，國(guó)家大事都要通過(guò)占卜來(lái)向神請(qǐng)示。

發(fā)展到后來(lái)，商王幾乎事事占卜，日日占卜，判案定罪和量刑行刑更是要訴諸鬼神，假托神意來(lái)行事。所謂“敬鬼神，畏法令也”，商代的敬鬼神也并不是單純的宗教信仰，是為了使人民從心底里畏懼法令，便于統(tǒng)治。某些刑罰還帶有原始的神判色彩，而商王正是通過(guò)這種神權(quán)思想達(dá)到統(tǒng)治民眾的目的。

三、西周的刑罰

1、《尚書(shū)·呂刑》及其相關(guān)問(wèn)題

《呂刑》是《尚書(shū)》中的重要一篇，長(zhǎng)期以來(lái)受到學(xué)界的廣泛關(guān)注，它是我國(guó)歷史上最早的一篇具有完整的體例。西周時(shí)期的基本刑罰和殷商時(shí)期是基本相同的，也是墨、劓、剕、宮、辟五種刑罰，加上贖刑，形成了一個(gè)輕重適宜的刑罰體系。

“對(duì)刑罰最強(qiáng)有力的約束力量不是刑罰的嚴(yán)酷性而是刑罰的必定性”西周的刑罰原則正是體現(xiàn)了這一點(diǎn)，較之商代，雖然基本上刑罰的種類(lèi)未變，但慘無(wú)人道的酷刑是減少了，量刑更加嚴(yán)密了，條條框框的刑罰原則，在一定程度上體現(xiàn)了法制的進(jìn)步。唐虞時(shí)代雖然出現(xiàn)了私人財(cái)產(chǎn)，但是還沒(méi)有私有制的社會(huì)制度，無(wú)論是贖刑的規(guī)定還是金額都無(wú)法與西周相提并論。

人類(lèi)社會(huì)進(jìn)入階級(jí)社會(huì)之后，尤其是在西周之后，出于擴(kuò)大政府財(cái)政收入、展現(xiàn)君主恩威并施、有利上層贖罪、籠絡(luò)人心等種種特權(quán)需要，贖刑便逐漸成為了一種源遠(yuǎn)流長(zhǎng)的財(cái)產(chǎn)刑。可見(jiàn)，贖刑的發(fā)展有漸進(jìn)的過(guò)程。從堯舜時(shí)的萌芽，至西周時(shí)期的《呂刑》，贖刑進(jìn)一步制度化，五刑皆可用贖，只適用于“疑罪”，罪證確鑿不在其列。

除了中原地區(qū)的贖刑外，還可以見(jiàn)到后代各少數(shù)民族地區(qū)贖刑的使用也是較為常見(jiàn)的。由此可見(jiàn)，贖刑已經(jīng)成為一個(gè)普遍適用的刑種，歷代相沿，衍化出的罰金制度影響至今。

2、明德慎罰思想

夏商周時(shí)期的刑法思想以神權(quán)法占統(tǒng)治地位，但夏商和西周又有明顯的不同。夏商時(shí)期從原始社會(huì)而來(lái)，殘留著原始的宗教迷信，貫徹的是“王權(quán)神授”和“代天行罰”說(shuō)。西周滅商后，雖然繼承了夏商時(shí)期的神權(quán)思想，但進(jìn)行了補(bǔ)充和修正，反復(fù)強(qiáng)調(diào)“敬德”，為的是合理解釋周代殷之說(shuō)。

至始至終明德慎罰思想并未完全的落實(shí)，我們由上文可以看到，戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期刑罰的殘酷是不可避免的，還有時(shí)還會(huì)由于統(tǒng)治者的暴虐導(dǎo)致法制破壞，社會(huì)秩序混亂，國(guó)家發(fā)生動(dòng)亂，明德慎罰思想在此時(shí)只會(huì)銷(xiāo)聲匿跡。

令人慶幸的是，西周王朝的統(tǒng)治在一段時(shí)間內(nèi)仍有自我修復(fù)的能力，在經(jīng)歷了社會(huì)大動(dòng)亂之后，能夠吸取教訓(xùn)，及時(shí)修補(bǔ)，重修嘉政，重新以“明德慎罰”為指導(dǎo)思想，治理人民?？梢哉f(shuō)西周一直在提倡明德慎罰，但并未真正地貫徹明德慎罰。

小結(jié)

夏、商、西周的刑罰既有繼承又有變化，其實(shí)兩個(gè)時(shí)期的刑罰目的也是相同的，都是為了維護(hù)奴隸主統(tǒng)治階級(jí)的利益，采取暴力手段，維持社會(huì)秩序。在此基礎(chǔ)上，西周的刑罰和殷商也有著不小的差異。

商紂王作炮格之刑說(shuō)法是從法家興起的，另外，西周產(chǎn)生的明德慎罰思想無(wú)疑是社會(huì)的一大進(jìn)步。它是統(tǒng)治者的期望，是一種美好的愿景，始終在努力地實(shí)施，可惜的是與政治實(shí)踐存在著差異，并沒(méi)有完全落實(shí)。但它本身所展現(xiàn)的對(duì)民眾的體恤，對(duì)量刑行刑等方面的調(diào)整反映了西周社會(huì)正向著更文明的方向前進(jìn)。它所訴求的統(tǒng)治者的“德”后來(lái)也進(jìn)一步內(nèi)化為對(duì)人民道德的要求，并對(duì)后世影響深遠(yuǎn)。